是查處還是不查處

  一無證生產危化品案例引發的思考    根據舉報，山東泰安市質監局對轄區內某焦化公司進行監督檢查。該公司為新建企業，生產冶金焦炭產品的同時，還生產粗苯、煤焦油等副產品，其中粗苯（危化品）是實施生產許可證管理的產品。經查，該公司自今年2月點火試生產至3月，共生產粗苯產品60噸，已銷售20噸，該公司未獲得粗苯產品生產許可證，也未獲得粗苯產品《行政許可申請受理決定書》，但該公司獲得了山東省安監局核發的《危險化學品建設項目試生產方案備案告知書》（以下簡稱《備案告知書》），該《備案告知書》明確告知允許該企業試生產，試生產期限：2008年12月1日至2009年5月31日。
    對于該案的處理，執法人員有以下兩種截然不同的意見：
    第一種意見認為：應按照國務院503號令《國務院關于加強食品等產品安全監督管理的特別規定》第三條第四款之規定，定性為未取得工業產品生產許可證擅自生產銷售粗苯產品違法行為進行嚴格查處。山東省安監局魯安監發[2008]2號文件規定：《危險化學品建設項目試生產方案備案告知書》作為建設項目試生產期間辦理原材料及試生產產品的購買、銷售和運輸等有關手續的有效憑證，同時國家安監總局的部門規章中也有關于試生產的相應規定。由此可見，該公司取得《備案告知書》后試生產銷售粗苯產品是合乎規定的。但執法人員認為，無論是國家安監總局的規章，還是山東省安監局的文件，其效力均低于行政法規503號令，且執法人員沒有隨意變通執行行政法規的權力，因此從依法辦案的角度看，應按503號令進行無證查處，否則就有執法不作為之嫌。
    第二種意見認為：不宜按503號令進行無證查處，而應積極履行職責，在保證安全生產的前提下，監督幫扶該公司盡快辦理相關許可手續。危化品生產企業在申辦生產許可證時，要想獲得《行政許可申請受理決定書》，取得安監部門的安全許可證是必備要件之一，而要獲得安全許可證，安監部門要求企業必須試生產，驗收合格方可。這就出現了一個矛盾：企業不試生產，就獲取不了安全許可證，不獲取安全許可證，就辦理不了生產許可證，而生產許可證的相關法規卻規定：企業未取得生產許可證前不得生產銷售該產品。如此規定方面的沖突，讓企業左右為難，在辦理產品生產許可證上面臨尷尬境地，況且《行政處罰法》行政處罰的適用規則中也有這樣的規定，即由于行政機關的責任造成的行為其違法性應予免除。因此，從執法公平、公正、合理的角度來看，該案不宜按無證查處，應督促其盡快辦結相關許可手續。
    筆者支持第二種意見，認為該意見合法、合情、合理。各地質監執法同仁是否有不同意見？希望我們能共同探討。